帅晓姗 中国证券报
将于今年10月1日起施行的《中华人民共和国物权法》对物权的权属、范围、登记与保护、运用方面的规定是律师为企业并购提供法律服务的重要法律依据。
记者：律师为并购提供法律服务中常常会因为物的归属、转移及权属凭证等产生困惑，理论研究与实践操作均有不同甚至相反的见解、主张与做法，物权法中的相关规定是如何为解决此类问题提供法律依据的呢？
张晓森：首先，《物权法》对不动产物权效力做出了明确规定。根据《物权法》的规定：除非法律另有特别规定，一般情况下，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力；
其次，《物权法》对不动产物权归属证明做出了明确规定。根据《物权法》的规定：由登记机构管理的不动产登记簿是不动产物权归属和内容的根据，不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。
再次，《物权法》对动产物权效力也做出了明确规定。根据《物权法》的规定：除非法律另有特别规定，一般情况下，动产物权的设立和转让，自交付时发生效力；船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。
据此，在尽职调查阶段，律师需要对于被并购企业的不动产核查其权属证书及登记簿。而对于被并购企业的动产不仅需要关注是否在被并购企业控制范围内，而且就其中的重要资产，应当要求提供相关登记资料，以防止被并购企业出现“一物多卖”。
记者：律师如何利用物权法保护并购方的利益？
张晓森：在企业并购中，被并购企业的不动产（例如房屋、土地等）往往是其资产中的重要部分，而且可能是并购方的并购目的所在。为了确定这些不动产的权属关系，律师常常需要进行产权证书及不动产登记的查验工作。但是，律师的上述工作无法有效防止被并购企业在其后进行不动产转让，为了解决类似问题，物权法中设立了预告登记制度，物权法第二十条规定：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意而处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。”据此，律师可以建议并购方在并购完成前向不动产登记机关申请预告登记，这样，在预告登记后，被并购企业转让不动产都必须经过并购方同意，否则其转让行为即不发生物权效力。通过上述安排，可以防止和降低并购活动中的隐性风险。
记者：并购项目中，律师怎样判断并购是否存在风险？
张晓森：企业并购中，特别是当被并购企业为资源型企业时，用益物权会成为并购方关注的焦点所在，因此，律师需要依据物权法中关于用益物权方面的规定，确认被并购企业所享有的用益物权种类及期限，进而判断是否具有并购价值以及采取何种并购方式。
其次，企业并购中，土地承包经营权是否可以、以及以何种方式流转一直是困惑律师的难点之一，《物权法》明确规定了土地承包经营权法定的流转方式。根据《物权法》第133条的规定有关合格主体可以“通过招标、拍卖、公开协商等方式承包荒地等农村土地，依照农村土地承包法等法律和国务院的有关规定，其土地承包经营权可以转让、入股、抵押或者以其他方式流转。”
律师在企业并购中提供法律服务时还应关注被并购企业的资产上是否设立了担保物权以及被并购企业享有何种担保物权，尤其是要注意是否有物权法中新规定的担保物权种类，从而判断企业并购中存在的法律风险。
记者：在企业并购的签约阶段及执行阶段，律师应如何依据《物权法》设计条款及关注履约情况？
张晓森：首先，在企业并购特别是资产并购的签约阶段，律师应依据《物权法》中的相关规定设计并购协议中的条款。例如，可以要求被并购方在声明、保证及承诺条款中承诺其对并购所涉及的所有资产享有所有权或使用权，并已进行了真实有效的登记，承诺其资产上未对外设定并购方知晓范围外的用益物权或担保物权；可以按照《物权法》的规定约定资产转让完成的判断标准，并将重大资产的转移或登记事项之完成时间与并购价款的支付时间及违约责任相衔接。
其次，律师亦应依据物权法中的相关规定关注并购协议的执行情况，以资产并购为例，律师应主要关注不动产及船舶、航空器和机动车等动产何时进行注销登记、变更登记及重新登记等，一般动产何时进行交付，从而帮助并购方最终完成并购。
作为律师操作企业并购的重要法律依据，《物权法》即将在我国日益升温的并购活动中发挥出指导性的作用。
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